Принятие решения о согласии и одобрение крупных сделок
Единая процедура одобрения сделок разделена на процедуру принятия решения о согласии на крупную сделку в случаях, когда такое согласие дается до совершения сделки и процедуру одобрения уже совершенной крупной сделки.
Этим законодатель привел положения Закона об АО и Закона об ООО в соответствие с Гражданским кодексом Российской Федерации (см. ст. 157.1), а также предоставил бизнесу больше гибкости. Развивая приведенное нововведение, законодатель предусмотрел возможность совершения крупных сделок под отлагательным условием ее одобрения. То есть, теперь, сделка может заключаться заранее при условии ее одобрения в будущем.
https://www.youtube.com/watch?v=ytpolicyandsafetyru
Учитывая изложенное, можно говорить о том, что с этого года прямо узаконены случаи одобрения совершения крупной сделки «постфактум».
По новым правилам дополнен перечень и расширены критерии крупных сделок (пункт 1 статьи 78 Закона об АО, пункт 1 статьи 46 Закона об ООО).
Крупной сделкой признается (считается) (несколько взаимосвязанных сделок), выходящие за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:
- связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, которое повлечет возникновение у общества обязанности направить обязательное предложение в соответствии с главой ХI.1 Закона об АО), цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;
- предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.
Отнесение к крупным сделок по передаче имущества во временное владение и (или) пользование и по передаче интеллектуальной собственности является новеллой законодательства, хотя арбитражная практика при соответствующих условиях ранее признавала аренду крупной сделкой, а договоры по передаче интеллектуальной собственности недействительными (подп. 5 п.8 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 №28).
Под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются любые сделки, заключаемые при осуществлении деятельности соответствующим обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов (пункт 4 статьи 78 Закона об АО, пункт 8 статьи 46 Закона об ООО).
Позитивным изменением является уточнение порядка сопоставления балансовой стоимости активов общества со стоимостью предмета сделки для квалификации ее как крупной.
В прежней редакции были определены только случаи отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества, при котором с балансовой стоимостью активов общества сопоставлялась стоимость отчуждаемого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а при приобретении имущества – цена такого приобретения.
На практике такое регулирование приводило к злоупотреблениям со стороны лиц, заинтересованных в совершении сделки, так как стоимость имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, часто бывает значительно меньше цены отчуждения, что позволяло выводить фактически крупную для общества сделку из-под формальных признаков крупной и обходить процедуры одобрения.
В новой редакции в случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется наибольшая из двух величин — балансовая стоимость такого имущества либо цена его отчуждения. Эта норма призвана защитить интересы общества и его участников, поскольку вероятность попадания сделки в категорию крупной возрастает.
В случае приобретения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется цена приобретения такого имущества.
В случае передачи имущества общества во временное владение и (или) пользование с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется балансовая стоимость передаваемого во временное владение или пользование имущества.
При приобретении акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции ПАО, которые влекут обязанность общества приобрести акции ПАО в соответствии с главой ХI.1 Закона об АО с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется цена всех акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть приобретены обществом по таким сделкам (пункт 1.1. статьи 78 Закона об АО, пункт 2 статьи 46 Закона об ООО).
Порядок получения согласия на совершение или последующее одобрение крупной сделки в АО (пункт 2 статьи 78, статья 79 Закона об АО).
До принятия решения о согласии на совершение крупной сделки стоимость имущества или прав на результаты интеллектуальной деятельности, являющихся предметом крупной сделки, определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества.
Совет директоров (наблюдательный совет) общества утверждает заключение о крупной сделке, в котором должны содержаться в том числе информация о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности совершения крупной сделки. Заключение о крупной сделке включается в информацию (материалы), предоставляемую акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, на котором рассматривается вопрос о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки.
При отсутствии совета директоров (наблюдательного совета) в обществе заключение о крупной сделке утверждается единоличным исполнительным органом общества.
Общее собрание акционеров принимает решение о согласии на совершение или о последующем одобрении сделки, в следующих случаях:
- предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату. Принятие решения о согласии и последующем одобрении такой крупной сделки отнесено к исключительной компетенции ОСА и не может быть отнесено уставом к компетенции иных органов управления.
Решение принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. - по решению совета директоров о вынесении вопроса на ОСА о согласии на совершение или о последующем одобрении сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, при недостижении единогласия в совете директоров.
Решение принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Если крупная сделка, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, одновременно является сделкой с заинтересованностью, решение о согласии на совершение крупной сделки считается принятым, если за него отдано три четверти голосов, и большинство голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Если крупная сделка, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, и вопрос о согласии (одобрении) вынесен советом директоров на ОСА, одновременно является сделкой с заинтересованностью, то решение принимается по правилам о даче согласия (одобрения) сделок с заинтересованностью.
https://www.youtube.com/watch?v=https:accounts.google.comServiceLogin
Совет директоров принимает решение о согласии на совершение или о последующем одобрении сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества. Решение принимается единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Порядок получения согласия на совершение или последующее одобрение крупной сделки в ООО (пункт 3 статьи 46 Закона об ООО).
Принятие решения о согласии на совершение крупной сделки является компетенцией общего собрания участников общества.
В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) принятие решений о согласии на совершение крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и вопрос о согласии на совершение такой сделки вынесен на рассмотрение общего собрания участников, решение о согласии на совершение такой сделки считается принятым, если за него отдано большинство голосов всех не заинтересованных в сделке участников.
Требования к решению о согласии на совершение или последующее одобрение крупной сделки (пункт 4 статьи 79 Закона об АО, пункт 3 статьи 46 Закона об ООО).
В решении о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся стороной (сторонами) такой сделки, выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет крупной сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения.
https://www.youtube.com/watch?v=upload
В решении о согласии на совершение крупной сделки могут не указываться сторона сделки и выгодоприобретатель, если сделка заключается на торгах, а также в иных случаях, если сторона такой сделки и выгодоприобретатель не могут быть определены к моменту получения согласия на совершение такой сделки (эта норма не применяется к сделкам стратегических акционерных обществ, а также акционерных обществ, 50 и более процентов акций, которых находятся в собственности РФ и (или) в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации в управлении этим обществом («золотая акция»)).
